發布時間：2013-08-29 09:56:01
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一 《勞動合同法》修改背景
《勞動合同法》是2007年制定，2008年實施。早在1994年，我國就有了《勞動法》，但是當時那部《勞動法》沒有引起多少關注。《勞動合同法》使大家對《勞動法》的這個法律部門有了一個新的認識，引起了社會高度的關注，這是我們搞法律人的一大幸事。可是《勞動合同法》頒布實施以后，各方面的非議非常多，尤其又趕上當時金融危機，有一些同志們批評我們，說我們《勞動合同法》是壓倒企業的最后一根稻草，企業說過不下去了。
《勞動合同法》實施不到一年的時間，全國人大常委會就下去做檢查。2011年，全國人大常委會又對《勞動法》進行了檢查。此次，為什么要搞《勞動合同法》修正案呢？
首先就是《勞動合同法》的兩次執法檢查，尤其是第二次執法檢查，發現勞務派遣這塊出現的問題比較多。尤其是國企、央企里面用勞務派遣很多。其次，《勞動合同法》從08年開始實施到現在也有4、5年了，社會各個方面反映比較強烈，問題也比較多。另外，領導們也越來越重視。通過常委會的執法檢查，執法檢查的報告做出來以后，常委會的領導，上至委員長、副委員長都對勞務派遣這個問題高度重視，并且做了多次批示，而且對它不僅僅當成經營問題來看待。
怎么解決這些問題？我們也提出了一些方案。如趕緊讓部委搞相應的規章，還有看能不能用高法走司法解釋。要不然再不成，就動用立法。
二《勞動合同法》修改的主要內容
此次《勞動合同法》的修改主要有以下幾個方面：
（一） 提高進入門檻,設定行政許可
1.增加門檻。以前最少是50萬，現在大家都感覺不成，就得把注冊的門檻稍微抬高一些，就定個200萬。200萬其實也是形式意義大于實際意義。但是也顯示出一個法律的引導，至少是一個姿態吧。
2.勞務派遣公司要設許可。這個問題爭論比較大。主管部門說，你得設許可，要不然誰搞勞務派遣都不知道。我們因為搞《行政許可法》的時候，總是想把許可項目市場盡量控制。現在修正案列舉出來的那幾個條件也就是設立公司一般的條件，經營資金，經營場所，場地等等，要規章制度等。我認為資格要少設，這也是搞《行政許可法》的基本思想。
大家現在看我們的《行政許可法》中資格、資質的設立，誰能設立？只有法律行政法規能定。也就是說，只能由國家中央政府定，地方政府都不能定�，F在我們的資格太多，當然我們的資格應當區分，有一些資格是屬于入門的門檻。如律師的資格，會計師的資格，這個我們要從嚴把關。有一些職業技能，那個屬于資格內部，那是放開的，這個一級、二級、三級我們不管。但是能不能有這個資格，這個要從嚴。很多部門，包括常委會的執法檢查報告，也提出來要設許可，對此多數人意見是沒有意見的�，F在好在有了《行政許可法》，設了許可以后，應當基本比較規范。第一、程序上《行政許可法》都做了規定，而且《行政許可法》明確規定了在設置許可的條件，那就是在審批的條件上，下位法不得超越上位法，再增加新的條件。我們上位法，《勞動合同法》的修正案已經將這個許可的條件，企業設置許可的條件都說清楚了，下位法可以具體化，但是你不能再增設新的條件，你可以具體化。這樣你可以嚴格規范、嚴格規制勞務派遣的事。
（二） 再次明確同工同酬
同工同酬，是一個比較難處理的問題。什么叫“同工同酬”？根據原先的《勞動合同法》，同工同酬大體應當是干同樣的活，收入應該是大體相同。當然，工作不同，工作時間不同也會有一些差異，但是不能差異太多。
這個“酬”又包括什么？由于現在工資形式有很多，這些事很難說清楚。這個“酬”，在每一個企業里面也不一樣。比如說，有一些福利待遇算不算進來？由于一些企業的福利待遇差別挺大，尤其是很多的外企差別很大。前一段，我跟一個英國的搞勞動法的專家一塊兒聊天，他說他們現在也在搞工資的標準，他們起的名字也挺有意思，叫《wage法》。他也向歐盟提出一個要求，工資弄個標準，歐盟也在討論，這個標準怎么弄，也在有爭論。所以說同工同酬的這個事情，不只是我們國家是這樣情況，別的國家也是這樣。將來我們要研究怎樣把它具體化一些，總之現在這個是一個代表宣誓性的，就是不能差太多。
同工同酬是一個大的問題，大家都挺關注，但操作起來，我感覺會有一定的難度，但是要有自然公正的原則。英國人也是搞合同，講勞動法。他說你們應當有一個基本的理念，那就是依托這個事，最后要考慮到它的結果，對勞動者是不是有益。要有一個基本的考慮，考慮這個出發點。這是我們《勞動法》，為什么要把保護勞動者的合法權益作為基礎。這也是我們此次《勞動合同法》修改中第三處比較大的修改。
（三） 關于“臨時性”、“輔助性”和“替代性”
“三性（臨時性、輔助性、替代性）”這次各方面比較關注�！叭浴笔菍W界歸納出來的，國外也是這樣。在相關的會議中，我常說“三性”里面有很多東西沒有說清楚。后來再歸納一下，我只是想說勞務派遣不是義務。在2008年以前，當時的勞動部曾搞過一個對“三性”的解釋。當時部里面來了一個函，我們也對此進行了研究，把“三性”做上界定，當時部里也做了界定，基本同意。那個界定是怎么界定的？就現在這個法條，幾乎一個字不差。
也不能說不差字，多少也會差一些。比如說原來我主張一般，大家都批評我，說一般還二般呢？我說中文不能這么理解，我們“一般”的含義就是，基本上、原則上、主流上、主體應當是這樣。當時我們確實也想不要某些事，因為經濟生活，尤其對企業來講，我感覺有一些事不能卡得太死。確實要給企業留空子，這也是我們一直堅持的想法，所以我們加了一個一般，也就是說有一定的彈性，一定的空間。但是你至少不能把一般變成10年，20年，這顯然就不是臨時性了。
在法條上我們已經寫了半年，部里來文又寫了半年，最后我又加上了“半年”兩個字，成為了“一般不超過6個月”，意思是過了6個月，7、8個月也未嘗不可。所以加了“一般”兩個字，這本來是想給企業留空間，結果大家說有一般就有二般，二般的也可以都用它。而法規的本意是一個企業不能用工70%，80%，90%全都用勞務派遣，這顯然不在這“一般”里面。這次我們立法當中，就把“一般”去掉，不僅是去掉，而且又加“只能”。在我們以前立法當中，哪怕說寫成必須和應當，也不會用“只能”兩個字，而現在就這么寫了，說是這樣說得清楚。這也體現一個立法的意圖吧。 這“三性”，這次怎么改，爭論比較大。我的意見是“三性”變一性，就寫“臨時性”就完了，那兩性都說不清。包括有其他的專題委員會也說，“三性”變成一性，比較好操作。但是也有一些同志感覺說，對前一任的修改太大。曾經我們有一個方案，說無論你“三性”用在哪性上，但是都不得超過規定，其實你是把“三性”最后簡化為一性。就這么一個方案，我感覺這個方案既保留了“三性”，但是同時也說清楚了，最后也沒再入�，F在“三性”是可兼容的，還是說“三性”必須同時具備，還是說我只選擇一性就可以，可能這個問題還得研究。但是我覺得，“三性，里面最主要的還是一個臨時性，基本上就不變了，這樣比較好操作，今后把握起來也比較好把握。